私募基金明股實債的法律後果

⑴ 明股實債指什麼

明股實債是一種創新型的投資方式，按照字面意思理解即為「表面是股權投資，實質上是債權投資。」其與傳統的純粹股權投資或債券投資的區別在於這種投資方式雖然形式上是以股權的方式投資於被投資企業，但本質上卻具有剛性兌付的保本約定。明股實債的投資方式已被私募基金或信託公司廣泛運用於房地產投資領域。

⑵ 私募基金出現 明股實債的原因是什麼

私募基金由於不具備放貸資質，因此常會借道「明股實債「以股權投資加回購方式完成債權投資行為。

明股實債是指以股權名義進行投資，但其權利義務、交易實質均類似或實際上是一種債權債務關系。其與傳統單純股權或者債權投資的區別在於雖然形式上以股權的方式投資於標的公司，但實際上卻具有剛性兌付的保本約定。

基於對股權投資的權益性以及債權投資的穩定回報的追求，「明股實債」的投資模式作為一種創新投資業務被許多企業大量運用，其是投資方、融資方以及管理人各方利益訴求的集中體現。

首先，在「明股實債」的投資模式中，融資方一方面可以滿足自身融資需求，另一方面可以在賬目上擴大自身的股本金，不佔用授信額度。同時，此投資模式也可以有效降低資產負債比；其次，投資方一方面可以規避自身不存在放貸資質的法律規定，另一方面可以在較低風險前提下獲得相應收益；最後，資產管理公司（包括但不限於信託公司、券商資管計劃等）在「明股實債」投資模式中起到非常重要的通道作用，同時資產管理公司可以在這種交易模式中進一步擴大管理規模獲取相應的管理報酬。由此可知，「明股實債」的投資模式之所以可以實現，是各方利益訴求博弈的結果。

⑶ 「明股實債」怎麼玩

新華信託採用股權投資+固定利息回款的模式投資了某房地產項目，遺憾的是，融資人因某些原因破產清算，申報債權過程中，破產管理人認為新華信託投入的資金屬於股權投資，不應當列入破產債權范圍，而新華信託認為「明股實債」還是債權，應當列入破產債權，遂起爭議訴至法院，目前一審法院認定新華信託投資權益屬於股權，不應認定為債權，支持了被告融資人的觀點。

「明股實債」是一個實操概念，而不是一個法律概念，並沒有任何法律法規對此作出解釋或規定。

個人認為，「明股實債」是指金融機構通過股權的形式投資於相關項目，但通過交易結構的設計使得投資仍主要依靠債權回款，而不依賴於股權回款。

「明股實債」是金融行業的一種常見投資模式，普遍適用於信託、資管、私募等金融機構投資，投資領域多數集中在房地產領域，從名稱上看，也知道業內普遍認為「明股實債」最終仍是債權融資，但如果法院生效判決認定「明股實債」為股權投資，則後續可能被其他法院借鑒，進而引導行業實操轉向，完全有可能顛覆房地產業務的一種主要操作模式，最重要的是，業內仍有大量「明股實債」項目正在存續，後續必然會有部分項目因發生風險而進入訴訟程序，一旦法院判例與這些項目的設立初衷背道而馳，則可能引發無法預估的嚴重後果，因此，本案引起廣泛關注不足為奇。

⑷ 私募基金都存在哪些風險

私募股權投資基金的法律風險，指私募股權投融資操作過程中相關主體不懂法律規則、疏於法律審查、逃避法律監管所造成的經濟糾紛和涉訴給企業帶來的潛在或己發生的重大經濟損失。
法律風險的原因通常包括違反有關法律法規、合同違約、侵權、怠於行使公司的法律權利等。具體風險內容如債務拖欠，合同詐騙，盲目擔保，公司治理結構軟化，監督乏力，投資不做法律可行性論證等。潛在的法律風險和經濟損失不計其數。

一、法律地位風險
私募包括兩類，一是私募股權投資，一是私募證券投資。前者是指以非公開募集的方式投資於企業股權，它與股票的「公開發行」相對；後者是指將非公開募集的資金投資於證券二級市場，私募證券投資基金與向廣大投資者公開發行的「公募基金」(如開放式基金)相對。
客觀上講，「私募股權投資基金」的「私」字，的確給人一種非法或遊走在法律邊緣的感覺，但事實上，私募股權投融資只是表明其是在公開市場之外進行的募集資金的行為，並不是非法或法律地位不明確，它是完全合法並受到監管部門認可和支持的。
「私募基金」是指「私募證券投資基金」而非「私募股權投資基金」，對於國內私募股權投資基金而言，《證券法》、《公司法》、《合夥企業法》為其設立提供了法律依據，但目前的法規規范仍然不足，為了吸引客戶，大多地下私募基金對客戶有私下承諾，如保證金安全、保證年收益率等，這種既非合夥又非投資的合同在本質上類似非法集資，在這種情況下，即使有書面合同，也很難得到法律的保障。

二、合同法律風險
私募股權投資基金與投資者之間簽定的管理合同或其他類似投資協議，往往存在保證金安全、保證收益率等不受法律保護的條款。
此外，私募股權基金投資協議締約不能、締約不當與商業秘密保護也可能帶來合同法律風險。私募股權投資基金與目標企業談判的核心成果是投資協議的訂立，這是確定私募股權投資基金資金方向與雙方權利義務的基本法律文件。
在此過程中可能涉及三個方面的風險：一是締約不能的法律風險；二是談判過程中所涉及技術成果等商業秘密保密的法律風險；三是締約不當的法律風險。這些風險嚴格而言不屬於合同法律風險，而是附隨義務引起的法律風險。

三、操作風險
我國現有法律框架下的私募股權投資基金主要有三種形式：一是通過信託計劃形成的契約型私人股權投資基金；二是國家發改委特批的公司型產業基金；三是各類以投資公司名義出現的、與私募股權基金運作方式相同的投資機構，而這種私募股權投資基金處於監管法律缺失的狀態。
雖然我國私募基金的運作與現有法律並不沖突，但在實施過程中又缺乏具體的法規和規章，導致監管層與投資者缺乏統一的觀點和做法，部分不良私募股權投資基金或基金經理暗箱操作、過度交易、對倒操作等侵權違約或者違背善良管理人義務的行為，這都將嚴重侵害投資者利益。

四、知識產權法律風險
私募股權投資基金選擇的項目如果看中的是目標企業的核心技術，則應該注意該核心技術的知識產權是否存在法律風險。有關知識產權的法律風險可能存在如下方面：
1、所有由目標公司和其附屬機構擁有或使用的商標、服務標識、商號、著作權、專利和其它知識產權；
2、涉及特殊技術開發的作者、提供者、獨立承包商、雇員的名單清單和有關僱傭開發協議文件；
3、為了保證專有性秘密而不申請專利的非專利保護的專有產品；
4、公司知識產權的注冊證明文件，包括知識產權的國內注冊證明、省的注冊證明和國外注冊證明；
5、正在向有關知識產權注冊機關申請注冊的商標、服務標識、著作權、專利的文件；
6、正處於知識產權注冊管理機關反對或撤消程序中的知識產權的文件；
7、需要向知識產權注冊管理機關申請延期的知識產權的文件；
8、申請撤消、反對、重新審查己注冊的商標、服務標識、著作權、專利等知識產權的文件；
9、國內或國外拒絕注冊的商標、服務標識權利主張，包括法律訴訟的情況；
10、其他影響目標企業或其附屬機構的商標、服務標識、著作權、專有技術或其他知識產權的協議；
所有的商業秘密、專有技術秘密、僱傭發明轉讓或者其他目標企業及其附屬機構作為當事人並對其有約束力的協議，以及與目標企業或其附屬機構或第三者的知識產權有關的協議。
此外，創業者與原單位的勞動關系問題、原單位的專有技術和商業秘密的保密問題以及遵守同業競爭禁止的約定等，都有可能引發知識產權糾紛。

五、律師調查不實或法律意見書失誤法律風險
私募股權投資基金一旦確定目標企業之後，就應該聘請專業人士對目標企業進行法律調查。
因為在投資過程中，雙方處於信息不對稱的地位，所以法律調查的作用在於，使投資方在投資開始前盡可能多地了解目標企業各方面的真實情況，發現目標企業的股份或資產的全部情況，確認他們己經掌握的重要資料是否准確的反映了目標企業的資產負債情況，以避免對投資造成損害。
在私募股權投資中，目標企業為非上市企業，信息批露程度就非常低，投資者想要掌握目標企業的詳細資料就必須進行法律調查，來平衡雙方在信息掌握程度上的不平等，明確該並購行為存在那些風險和法律問題。
這樣，雙方就可以對相關風險和法律問題進行談判。私募股權基金投資中律師調查不實或法律意見書失誤引起的法律風險是作為中介的律師事務所等機構與投資機構及創業企業共同面對的法律風險。
盡職調查不實，中介機構將承擔相應的法律責任；投資機構可能蒙受相應損失；而創業企業則可能因其提供資料的不實承擔相應的法律責任。

六、私募股權投資基金進入企業後的企業法律風險
日常經營過程中存在的風險：合同風險、不規范經營風險、債權過於集中帶來的風險。
管理引起的法律風險:治理結構缺陷帶來的決策風險、員工意外傷害風險、規章制度不健全導致的員工道德風險、公司印章管理不嚴帶來的債務風險。
資金運用引起法律風險:投資合作風險、分支機構風險、借貸風險、擔保風險。

七、退出機制中的法律風險
目標企業股票發行上市通常是私募股權基金所追求的最高目標。股票上市後，投資者作為發起人在經過一段禁止期之後即可售出其持有的企業股票或者是按比例逐步售出持有的股票，從而獲取巨額增值，實現成功退出。上市主要通過兩種方式:一種是直接上市，另一種是買殼上市。直接上市的標准對企業而言還相對過高，因此我國企業上市熱衷於買殼上市。表面上看，買殼上市可以不必經過改制上市程序，而在較短的時間內實現上市目標，甚至在一定程度上可以避免財務公開和補交欠稅等監管，但從實際情況看，目前我國上市公司殼資源大多數「不幹凈」，債務或擔保陷阱多，職工安置包袱重，如果買殼方沒有對「殼」公司歷史做出充分了解，沒有對債權人的索債請求、償還日期和上市公司對外擔保而產生的一些負債等債務問題做出充分調查，就會存在債權人通過法律的手段取得上市公司資產或分割買殼方己經取得的股權，企業從而失去控制權的風險。回購退出方式(主要是指原股東回購管理層回購)實際上是股權轉讓的一種特殊形式，即受讓方是目標企業的原股東。有的時候是企業管理層受讓投資方的股權，這時則稱為「管理層回購」。以原股東和管理層的回購方式的退出，對投資方來說是一種投資保障，也是使得風險投資在股權投資的同時也融合了債權投資的特點，即投資方投資後對企業享有股權，同時又在管理層或原股東方面獲得債權的保障。回購不能也是私募股權投資基金退出的主要法律風險。表現為:私募股權投資基金進入時的投資協議中回購條款設計不合法或者回購操作違反《公司法》等法律法規。
對於失敗的投資項目來說，清算是私募股權投資基金退出的唯一途徑，及早進行清算有助於投資方收回全部或部分投資本金。但是在破產清算程序中還存在許多法律風險，包括資產申報、審查不實、優先權、別除權、連帶債權債務等。

⑸ 什麼是明股實債

明股實債也稱為：階段性股權讓渡，這並不是一個法律概念而是一個實踐中產生的概念。它是指資金以股權投資模式(增資或轉讓)進入目標公司，但附帶回購條款，約定一定期限後，目標公司關聯方或股東回購上述股權。

這種融資手段與單純的股權投資或債權投資的主要區別在於：投資方形式上通過股權的形式投資，但通過交易結構的設計使得投資主要依靠債權回款。本質上具有剛性兌付的保本特徵，系保本保收益的一種具體表現。

(5)私募基金明股實債的法律後果擴展閱讀

讓渡資產使用權收入同時滿足下列條件的，才能予以確認：

1．相關的經濟利益很可能流入企業

相關的經濟利益很可能流入企業，是指讓渡資產使用權收入金額收回的可能性大於不能收回的可能性。企業在確定讓渡資產使用權收入金額能否收回時，應當根據對方企業的信譽和生產經營情況、雙方就結算方式和期限等達成的合同或協議條款等因素，綜合進行判斷。

如果企業估計讓渡資產使用權收入金額收回的可能性不大，就不應確認收入。

2．收入的金額能夠可靠地計量

收入的金額能夠可靠地計量，是指讓渡資產使用權收入的金額能夠合理地估計。如果讓渡資產使用權收入的金額不能夠合理地估計，則不應確認收入。

參考資料來源：網路-讓渡

⑹ 明股實債是怎麼一回事具體怎麼一明股，怎麼一實債

按照字面意思理解即為「表面是股權投資，實質上是債權投資。」這種投資方式雖然形式上是以股權的方式投資於被投資企業，但本質上卻具有剛性兌付的保本約定。明股實債不佔用公司的授信額度，一般情況下也不會影響公司的銀行借款等經營融資。
（網路粘貼的）

⑺ 私募基金投資明股實債需要披露回購協議嗎

這要看投資單位是怎麼計劃的。如果長期使用，車輛的加油、維修、保險都由投資單位出，就簽個融資租賃合同。如果短期使用，且有關的保險等費用由個人承擔，就簽個經營租賃合同。

⑻ 私募基金不備案有什麼後果

《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法(試行)》由中國證券投資基金業協會制定，該協會屬於社會團體組織，行業自律組織。雖非行政機關，但屬於受證監會委託行使行業自律管理行為的組織。根據《證券投資基金法》第十九條第二項，基金管理人有辦理基金備案手續的義務。若不備案，就是違法行為，會受到證監部門的行政處罰。