保险公司机构设立管理办法

『壹』 保险公司管理规定的规定

《中华人民共和国保险法》、《保险公司管理规定》是为了规范保险活动，保护保险活动当事人的合法权益，加强对保险业的监督管理，维护社会经济秩序和社会公共利益，促进保险事业的健康发展而制定的法律法规。法律明确允许的形式，其外就是不可以的。
《保险公司管理规定》第六章“保险经营”所有条款载明：第四十一条保险公司的分支机构不得跨省、自治区、直辖市经营保险业务，本规定第四十二条规定的情形和中国保监会另有规定的除外。第四十二条保险机构参与共保、经营大型商业保险或者统括保单业务，以及通过互联网、电话营销等方式跨省、自治区、直辖市承保业务，应当符合中国保监会的有关规定。第四十三条保险机构应当公平、合理拟订保险条款和保险费率，不得损害投保人、被保险人和受益人的合法权益。第四十四条保险机构的业务宣传资料应当客观、完整、真实，并应当载有保险机构的名称和地址。第四十五条保险机构应当按照中国保监会的规定披露有关信息。保险机构不得利用广告或者其他宣传方式，对其保险条款内容和服务质量等做引人误解的宣传。第四十六条保险机构对保险合同中有关免除保险公司责任、退保、费用扣除、现金价值和犹豫期等事项，应当依照《保险法》和中国保监会的规定向投保人作出提示。第四十七条保险机构开展业务，应当遵循公平竞争的原则，不得从事不正当竞争。第四十八条保险机构不得将其保险条款、保险费率与其他保险公司的类似保险条款、保险费率或者金融机构的存款利率等进行片面比较。第四十九条保险机构不得以捏造、散布虚假事实等方式损害其他保险机构的信誉。保险机构不得利用政府及其所属部门、垄断性企业或者组织，排挤、阻碍其他保险机构开展保险业务。第五十条保险机构不得劝说或者诱导投保人解除与其他保险机构的保险合同。第五十一条保险机构不得给予或者承诺给予投保人、被保险人、受益人保险合同约定以外的保险费回扣或者其他利益。第五十二条除再保险公司以外，保险机构应当按照规定设立客户服务部门或者咨询投诉部门，并向社会公开咨询投诉电话。保险机构对保险投诉应当认真处理，并将处理意见及时告知投诉人。第五十三条保险机构应当建立保险代理人的登记管理制度，加强对保险代理人的培训和管理，不得唆使、诱导保险代理人进行违背诚信义务的活动。第五十四条保险机构不得委托未取得合法资格的机构或者个人从事保险销售活动，不得向未取得合法资格的机构或者个人支付佣金或者其他利益。第五十五条保险公司应当建立健全公司治理结构，加强内部管理，建立严格的内部控制制度。第五十六条保险公司应当建立控制和管理关联交易的有关制度。保险公司的重大关联交易应当按照规定及时向中国保监会报告。第五十七条保险机构任命董事、监事、高级管理人员，应当在任命前向中国保监会申请核准上述人员的任职资格。保险机构董事、监事、高级管理人员的任职资格管理，按照《保险法》和中国保监会有关规定执行。第五十八条保险机构应当依照《保险法》和中国保监会的有关规定管理、使用经营保险业务许可证。

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『贰』 保险公司管理规定的介绍

《保险公司管理规定》于2009年9月25日以中国保险监督管理委员会令2009年第1号发布，根据2015年10月19日中国保险监督管理委员会令2015年第3号《关于修改<保险公司设立境外保险类机构管理办法>等八部规章的决定》修订。该《规定》分总则，法人机构设立，分支机构设立，机构变更、解散与撤销，分支机构管理，保险经营，监督管理，附则8章80条，由中国保监会负责解释，自2009年10月1日起施行。2004年5月13日中国保监会发布的《保险公司管理规定》（保监会令〔2004〕3号）予以废止。

『叁』 设立保险公司必须经由国家工商管理机构

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我国《公司法》规定公司应以其主要办事机构所在地为住所。此外，《公司登记管理条例》还明确要求经公司登记机关登记的公司的住所只能有一个。公司的住所应当在其公司登记机关辖区内。根据上述规定，公司必须在其登记注册的住所地址从事经营活动。
但是，事实上很多公司出于经营成本或税收政策的考虑，公司注册地和实际经营地往往不一致，公司注册在开发区或者工业园区内，开发区管委会可以为其提供全套的公司注册、年检、税务申报缴纳等全套服务，省去了很多日常开支，但是公司业务又不适合在园区内经营，于是又选择在其他地方从事经营活动。这种安排虽然解决了企业经营与政府管理上的问题，但还是隐藏着很大的法律风险。
《国家工商行政管理局对企业在住所外设点从事经营活动有关问题的答复》（工商企字〔2000〕第203号）第一条：依据《公司登记管理条例》和《企业法人登记管理条例》以及国家工商行政管理局《关于企业增设经营场所是否要登记管理有关问题的答复》（工商企字〔2000〕第103号）等企业登记管理有关规定，经工商行政管理机关登记注册的企业法人的住所只能有一个，企业在其住所以外地域用其自有或租、借的固定的场所设点从事经营活动，应当根据其企业类型，办理相关的登记注册。
第二条：依照《公司法》和《公司登记管理条例》设立的公司在住所以外的场所从事经营活动，应当向该场所所在地公司登记机关申请办理设立分公司登记。对未经核准登记注册，擅自设点从事经营活动的，应按《公司登记管理若干问题的规定》（国家工商行政管理局令第83号）第三十二条进行查处。
《国家工商行政管理局关于企业增设经营场所是否要登记管理有关问题的答复》也明确，根据《企业法人登记管理条例》和《公司登记管理条例》的规定，无论是依据《企业登记管理条例》登记注册的企业法人，还是依据《公司登记管理条例》登记注册的公司，住所均只能有一个。依据《企业登记管理条例》登记注册的企业法人设立或变更经营场所均应到登记机关办理登记，经营场所没有数量限制；《公司登记管理条例》未规定“经营场所”为登记事项，公司在住所之外设立的经营场所应按分公司进行登记。
根据上述规定，公司注册地和实际经营地不一致存在的法律风险主要有：
1、经工商行政管理机关查出，可能被课以1万元以上10万元以下的罚款。（处罚依据《公司登记管理条例》第七十三条：公司登记事项发生变更时，未依照本条例规定办理有关变更登记的，由公司登记机关责令限期登记；逾期不登记的，处以1万元以上10万元以下的罚款。
2、接受警告、限期办理登记、责令停业整顿、扣缴营业执照甚至吊销营业执照等行政处罚（处罚依据《企业法人登记管理条例实施细则》第63条第（二）项：擅自改变主要登记事项，不按规定办理变更登记的，予以警告，没收非法所得，处以非法所得额3倍以下的罚款，但最高不超过3万元，没有非法所得的，处以1万元以下的罚款，并限期办理变更登记；逾期不办理的，责令停业整顿或者扣缴营业执照；情节严重的，吊销营业执照。
3、如果企业涉及诉讼事项，对企业法人提起的诉讼，由公司住所地法院管辖，而法院的文书也将送达住所地址，如果因为企业经营地址变更而未收到法院文书失去出庭辩护机会，经由法庭缺席判决可能要承担败诉风险。（法律依据《民事诉讼法》第22条）
4、在债务履行上，如果履行地点不明确的债务，给付货币的，在接受方的所在地履行，其他标的在履行义务一方的所在地履行，上述所在地即为公司住所，即注册登记地，如果注册登记地和经营地不一致，可能导致债务履行困难。（法律依据《民法通则》第88条、《合同法》第62条）
二、为了避免上述法律风险，建议企业选择如下应对策略：
1、变更工商登记，将公司注册地址变更为经营所在地；
2、设立分公司，即将经营所在地业务设立分公司；
3、若涉及税收优惠，流转税可以在经营地缴纳，也可以由总公司汇算清缴，所得税由总公司汇算清缴；
4、注册地址应有文书信函收发联络人，签收的文书信函能及时转发至公司经营所在地。

『肆』 保险公司设立境外保险类机构管理办法

第七十九条【保险公司境外设立保险类机构和代表机构的审批】保险公司在中华人民共和国境外设立子公司、分支机构、代表机构，应当经国务院保险监督管理机构批准。
【释义与适用】本条是新修订后《保险法》新增的规定。为了加强管理保险公司设立境外保险类机构的活动，防范风险，保障被保险人的利益，保监会2006年3月13日制定并颁布《保险公司设立境外保险类机构管理办法》（以下简称《办法》）自2006年9月1日起施行。该办法对保险公司设立境外保险类机构和在境外设立代表机构、联络机构或者办事处等非营业性机构的行为进行规范。所谓“设立境外保险类机构”，是指保险公司设立境外分支机构、境外保险公司和保险中介机构以及收购境外保险公司和保险中介机构。保监会依法对保险公司设立境外保险类机构和代表机构、联络机构或者办事处等非营业性机构的活动实施监督管理。本条并未提及“设立境外保险类机构”，仅规定“设立子公司、分支机构”，子公司可以是非保险类机构，但笔者认为《办法》仍然适用于本条规定的情形。
本条包括两层含义：第一层含义是保险公司在境外设立子公司、分支机构应当经国务院保险监督管理机构批准。根据《保险公司设立境外保险类机构管理办法》(中国保险监督管理委员会令［2006］第7号)的规定，《办法》所称“设立境外保险类机构”，是指保险公司的下列行为：（1）设立境外分支机构、境外保险公司和保险中介机构；
（2）收购境外保险公司和保险中介机构。保险公司设立境外保险类机构的，应当具备下列条件：
开业2年以上；上年末总资产不低于50亿元人民币；上年末外汇资金不低于1500万美元或者其等值的自由兑换货币；偿付能力额度符合中国保监会有关规定；内部控制制度和风险管理制度符合中国保监会有关规定；最近2年内无受重大处罚的记录；拟设立境外保险类机构所在的国家或者地区金融监管制度完善，并与中国保险监管机构保持有效的监管合作关系；中国保监会规定的其他条件。保险公司申请设立境外分支机构、境外保险公司和保险中介机构的，应当向中国保监会提交下列材料：申请书；国家外汇管理局外汇资金来源核准决定的复印件；上一年度经会计师事务所审计的公司财务报表及外币资产负债表；上一年度经会计师事务所审计的偿付能力状况报告；内部控制制度和风险管理制度；拟设境外保险类机构的基本情况说明，包括名称、住所、章程、注册资本或者营运资金、股权结构及出资额、业务范围、筹建负责人简历及身份证明材料复印件；拟设境外保险类机构的可行性研究报告、市场分析报告和筹建方案；拟设境外保险类机构所在地法律要求保险公司为其设立的境外保险类机构承担连带责任的，提交相关说明材料；中国保监会规定的其他材料。保险公司在境外设立的保险公司、保险中介机构有其他发起人的，还应当提交其他发起人的名称、股份认购协议书复印件、营业执照以及上一年度经会计师事务所审计的资产负债表。中国保监会应当依法对设立境外保险类机构的申请进行审查，并自受理申请之日起20日内作出批准或者不予批准的决定。决定不予批准的，应当书面通知申请人并说明理由。保险公司应当在境外保险类机构获得许可证或者收购交易完成后20日内，将境外保险类机构的下列情况书面报告中国保监会：许可证复印件；机构名称和住所；机构章程；机构的组织形式、业务范围、注册资本或者营运资金、其他股东或者合伙人的出资金额及出资比例；机构负责人姓名及联系方式；中国保监会规定的其他材料。
保险公司在境外设立境外分支机构、境外保险公司和保险中介机构须经保险监督管理部门批准，一是使保险监督管理部门掌握保险公司在境外设立境外分支机构、境外保险公司和保险中介机构的情况；二是作为保险公司向境外申请设立分支机构、境外保险公司和保险中介机构时要有我国政府有关部门出具的证明。同时《办法》还对境外保险机构的监督管理作了严格规定。例如，保险公司应当对其设立的境外保险类机构进行有效的风险管理，并督促该类机构按照所在国法律和监管部门的相关规定，建立健全风险管理制度。保险公司应当严格控制其设立的境外保险类机构对外提供担保。保险公司在境外设立的分支机构确需对外提供担保的，应当取得被担保人的资信证明，并签署具有法律效力的反担保协议书。以财产抵押、质押等方式提供反担保协议的，提供担保的金额不得超过抵押、质押财产重估价值的60％。保险公司在境外设立的分支机构，除保单质押贷款外，不得对外贷款等。
第二层含义是保险公司在境外设立代表机构，须经国务院保险监督管理机构批准。保险公司代表机构是保险公司设立的从事非直接的保险经营活动的机构。代表机构的职能是调查研究，搜集情况，为保险公司提供驻在地有关保险方面的信息，起到保险公司与驻在地的沟通、联络作用。保险公司一般是在没有设立分支机构的地区设立代表机构，由代表机构摸情况、打基础，待条件成熟后，再设立分支机构，开展保险业务。代表机构与分支机构同是保险公司的派出机构，但这两个机构的性质是不相同的。分支机构是直接从事经营活动的机构，依法注册登记，取得非法人营业执照，在核准的经营范围内开展保险业务。而代表机构只能从事非直接的经营活动，取得登记证，不能直接开展保险业务，其规模要比分支机构小。保险公司在境外设立代表机构、联络机构或者办事处等非营业性机构的，也适用《保险公司设立境外保险类机构管理办法》(中国保险监督管理委员会令［2006］第7号)的规定。按照该办法，保险公司在境外设立代表机构、联络机构或者办事处等非营业性机构的，应当具备下列条件：具有合法的外汇资金来源；内部控制制度和风险管理制度符合中国保监会有关规定；最近2年内无受重大处罚的记录；
中国保监会规定的其他条件。
保险公司申请在境外设立代表机构、联络机构或者办事处等非营业性机构的，应当向中国保监会提交下列文件：申请书；拟设境外代表机构、联络机构或者办事处等非营业性机构的基本情况说明，包括名称、住所、营运经费预算、负责人简历及身份证明材料复印件；中国保监会规定的其他材料。本条规定保险公司在境外设立代表机构，必须要经保险监督管理部门批准，体现了国家对保险业的严格监管。虽然代表机构不直接从事保险业务，但是其活动与保险业务有密切的联系，因而需要保险监督管理部门从总体上把握代表机构的设立情况，以便对其日常活动进行监管。

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